Опционы, опционные договоры

1. Отличие опциона от опционного договора

2. В чем удобство опционных конструкций

4. Отличия опционного договора от сходных инструментов

5. Для каких договоров можно использовать опцион

7. В чем заключаются функции нотариуса

В 2015 году нормы ГК РФ пополнились двумя новыми для российского законодательства договорными конструкциями: соглашение о предоставлении опциона на заключение договора (опцион) и опционный контракт (договор). Они сходны по механизму действия, но влекут за собой разные правовые последствия. Благодаря гибкости и удобству, эти финансовые инструменты пользуются большим спросом в коммерческом обороте. В случаях, когда сделка должна быть заключена в нотариальной форме, опцион также удостоверяется нотариусом.

Отличие опциона от опционного договора

Понятие «опцион» закреплено в ст. 429.2 ГК РФ. Это соглашение, дающее право одной из сторон (акцептанта) требовать от контрагента заключения некоторого основного договора на установленных заранее условиях в течение оговоренного срока. Соглашение связывает обязанную сторону (оферента) и предоставляется за плату. Если акцептант не использует свое право в течение заданного периода, плата не возвращается, опцион считается закрытым. Опционный договор — это простыми словами, обычный коммерческий контракт «до востребования» между сторонами, предусматривающий исполнение обязательств по требованию одной из сторон, которая уплатила за это право другой стороне определенное вознаграждение. Фактически, это уже заключенная сделка под отлагательным условием. Однако, сторона заплатившая премию, может потребовать его исполнения, либо отказаться от своего права, потеряв уплаченную сумму. Сходство конструкций в том, что выполнение сделки зависит от воли одной из сторон — держателя опциона, а также они обе носят возмездный характер. Разница в том, что опцион дает право на заключение основного договора в будущем, а опционный договор — право требовать исполнения договорных условий.

В чем удобство опционных конструкций

Смысл использования опционов и опционных контрактов в том, что они позволяют хеджировать риски. Экономическая обстановка постоянно меняется, и не всегда можно точно просчитать последствия той или иной сделки. На опционах основано все венчурное инвестирование. Инвестор вкладывает деньги в стартап, и получает право выкупа доли компании по заранее установленной цене, если бизнес окажется успешным. Если же он «прогорит», инвестор отказывается от своих прав и теряет только опционную премию. Приведем в качестве примера — опционный договор поставки зерна. Мукомольный комбинат заключает соглашение с сельскохозяйственным предприятием на покупку пшеницы по цене 13 000 рублей за тонну (текущая рыночная стоимость 15 000 руб./т). Срок поставки продукции: с 1 по 10 октября 2025 года. Комбинат выплачивает поставщику премию, оговаривая срок исполнения требований (действия соглашения) — до 1 декабря 2025 года. До наступления этой даты сельхозпредприятие не имеет права продать зерно другим покупателям, даже если его цена на рынке будет выше оговоренной сторонами. Если цена на зерно сложится на уровне, например, 11 000 руб./т, держатель опциона (комбинат) может купить его у других поставщиков, например, ему это будет выгодно, даже с учетом потери премии. В этом случае поставщик останется без заказа, однако убытки частично компенсирует ранее уплаченная опционная премия.

Виды опционных договоров

На практике опционы и опционные контракты принято разделять на две группы.

1) Колл-опционы ((«call option»). В этом случае держатель опциона (сторона требования) имеет право покупки базового актива.
2) Пут-опционы («put option»). Дает право стороне, оплатившей премию, продать активы по оговоренной заранее цене.

Колл-опционы распространены значительно шире, и среди них, в свою очередь, можно выделить прямые и обратные сделки. Обе разновидности предполагают, что держатель опциона имеет право на покупку. При этом сделки имеют разный экономический смысл, и чаще всего используются при купле-продаже бизнеса. Так, договор обратного опциона стал спасением для многих иностранных компаний, покинувших российский рынок в 2022-2024 годах. Например, автоконцерн «Renault» заключил сделку с российским «НАМИ», согласно которой имеет право выкупа своих долей в «Автовазе» и «Автофрамосе» за 1 рубль в течение 5 лет. Именно за эту сумму «НАМИ» получил российские активы «Renault». Таким образом, эта договорная конструкция позволяет сохранить активы в условиях неблагоприятной экономической ситуации.

Отличия опционного договора от сходных инструментов

Некоторые юристы, а также предприниматели, склонны считать конструкцию опционного договора излишней, не имеющей специфических особенностей. Но это не соответствует реальности. Так, наиболее часто, при выборе подходящего инструмента взаимодействия возникают следующие вопросы:

- В чем отличие опционного от предварительного договора? Прежде всего — это разные правовые последствия. В первом случае акцептант до истечения срока или выполнении условия приобретает право (но не обязанность!) требовать от оферента выполнения договорных обязательств. Подписание предварительного договора обязывает обе стороны заключить сделку на оговоренных заранее условиях.
- Какая разница между рамочным и опционным договором? Первый — соглашение с открытыми условиями. Он определяет лишь общие положения и правила заключения отдельных контрактов в рамках достигнутого соглашения. Условия опционного соглашения не могут быть изменены, для этого потребуется заключить дополнительный документ.
- Опционный и абонентский договор — отличия? Это абсолютно разные конструкции. Абонентом является сторона соглашения, обязанная вносить платежи, обычно периодические, за право требовать от исполнителя (другой стороны) оказания определенных услуг. При этом вносить платежи абонент обязан независимо от того, выставлял он требование, или нет.

С другой стороны нужно учитывать следующее. Опцион на заключение договора — это самостоятельный документ, отдельный от того, который будет заключен в будущем. В то же время опционный контракт — особая, специфическая правовая конструкция, которую можно применить к любой сделке.

Для каких договоров можно использовать опцион

В соответствии с п.6 ст. 429.2 ГК РФ опцион на заключение договора можно включать в любые другие соглашения, если это не противоречит их смыслу. На практике этот финансовый инструмент часто используется в корпоративных сделках (венчурное инвестирование, купля-продажа компаний, слияние, поглощение). Нередко встречается опцион на заключение договора:

- аренды, временного пользования;
- подряда, оказания услуг;
- покупки ценных бумаг;
- банковского кредитования.

Иногда практикуется заключение договора поручительства к Соглашению о предоставлении опциона, чаще всего при покупке бизнеса. Закон не ограничивает виды сделок, в которых можно использовать возмездный или безвозмездный (только по соглашению сторон) опцион.

Порядок заключения опциона

Соглашение о предоставлении опциона заключается путем выставления безотзывной оферты и ее акцепта стороной требования. В случаях, установленных законом, например, при продаже доли хозяйственного общества, оба документа удостоверяются у нотариуса. К оферте может быть приложен основной договор, подписанный оферентом, и предусматривающий акцепт путем подписания его держателем опциона. В таком случае нотариус удостоверяет основной документ. Содержание оферты:

1) существенные условия основной сделки, которую планируется заключить на основании соглашения;
2) срок действия опциона: если он не указан, оферта действует в течение года со дня выдачи;
3) сумма премии за предоставление права на заключение договора (не возвращается и не входит в оплату сделки);
4) условия (если имеются), при выполнении которых возможен акцепт, подтверждающие документы;
5) право на переуступку права на заключение договора либо запрет на это действие для акцептанта.

Примерно такой же список представляют существенные условия опционного договора, при этом срок действия, в отличие от соглашения об опционе, должен быть прописан обязательно. Без указания на него документ может быть признан недействительным. Это должны иметь в виду стороны опционного договора, заключающие сделку.

В чем заключаются функции нотариуса

В случае, когда основной договор должен быть заключен в нотариальной форме, оферент должен обратиться в нотариальную контору для удостоверения оферты. Нотариус:

1) проверяет личность физического лица, регистрационные данные организации;
2) осуществляет правовой аудит оферты и договора на соответствие закону;
3) разъясняет обратившемуся лицу нормы законодательства, последствия сделки;
4) проверяет правоспособность оферента, принадлежность ему предмета сделки;
5) проставляет удостоверительную надпись, свою подпись и печать.

Если акцептующая сторона приняла решение об акцепте опциона (опционного договора), она также должна обратиться к нотариусу и удостоверить акцепт (к любому, территориально удобному специалисту). При наступлении обстоятельств, обуславливающих возможность акцепта, их нужно подтвердить нотариусу документами. Опционы на заключение договора и и опционные контракты — относительно новые финансовые инструменты в российской практике. В нашей нотариальной конторе в любой рабочий день, а также в субботу и воскресенье, можно получить исчерпывающую консультацию по использованию описанных видов соглашений и их особенностей. Записаться на прием можно по телефону, или заказав обратный звонок непосредственно на сайте, а также через онлайн-запись на сайте.

ЗАПИСАТЬСЯ НА ПРИЕМ ОНЛАЙН

Выберите день и время посещения

Укажите контактные данные

Минута на заполнение — исключение очереди в день посещения

ЗАПИСАТЬСЯ ОНЛАЙН